没有劳动合同的情况下，单位违法解除劳动合同，劳动者如何要求赔偿？

律师观点分析

亲办案例：古X于2015年1月进入一拉链厂从事车间拉链操作工工作，实行计件工资。2018年合同到期后又续签了5年的劳动合同，但单位并未将劳动合同交付古X。2020年7月31日，古X突然接收到单位内部OA流程通知，通知以古X在2017年至2019年间，超过2次至少一周以上时间只打卡不出勤为由，对古X予以开除。古X认为其并未做出单位所述的行为，单位在没有任何证据的情况下即开除，系违法解除劳动合同，故申请劳动仲裁要求单位支付违法解除劳动合同赔偿金56520元。

裁决结果：仲裁委支持了古X的请求，要求单位支付违法解除劳动合同赔偿金56520元。

律师建议：本案中劳动者的劳动合同被单位收取，即劳动者本人没有书面的劳动合同，但律师建议劳动者去调取了发放工资的银行流水、单位缴纳社保的证明以及单位内部的通知文件等，这些都是双方之间存在劳动关系以及主张赔偿金数额的有利证据。另外，虽然单位内部OA流程通知列明了开除古X的理由，但没有提交充分证据证明古X存在考勤及产量造假的证据，便以此解除了与古X的劳动关系，属违法解除。那么什么是违法解除，违法解除的赔偿金如何计算？

   一、违法解除劳动合同赔偿金如何计算

用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或者终止劳动关系的，应当承担的法律责任是依照《劳动合同法》四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即：(一)用人单位应当按照劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付两个月工资的标准向劳动者支付;(二)如果劳动者在该单位的工作年限不满一年的应按一年计算;如果劳动者在该单位工作年限超过十二年的，用人单位向其支付经济补偿的年限最高仍不超过十二年;(三)如果劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市上年度职工月平均工资三倍的，用人单位应当按照用人单位所在直辖市、设区的市上年度职工月平均工资六倍的数额支付;(四)还需要注意的是，这里所称劳动者月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

二、违法解除劳动合同的情形包括哪些

1、用人单位违反《劳动合同法》第四十二条的规定，在法律明确规定不得解除劳动合同的情形下解除劳动合同，即:(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(2)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(3)患病或者负伤，在规定的医疗期内的;(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(5)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。为了保障处于特定情形下劳动者的权益，本法规定用人单位在上述情形下，不得以《劳动合同法》第四十条、第四十一条为由解除劳动合同，否则就应当按照本条的规定承担相应的法律责任。

2、用人单位在解除劳动合同时，没有遵守法定的程序。《劳动合同法》第四十一条规定：“有下列情形之一的，用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(1)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(2)劳动者被证明不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。”

在出现上述三种情形时，用人单位虽有权解除劳动合同，但应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。如用人单位解除劳动合同时没有遵守法定程序，未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的，仍属于本条规定的“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的”情况，应当按照本条的规定承担相应的法律责任。