实际施工人诉转包人

律师观点分析

申请人与被申请人就955万工程款向北京仲裁委员会申请仲裁，顾律师作为申请人的代理人参加了仲裁。

被申请人承揽A公司某项目，被申请人与A公司签订总包合同和补充协议后，又与申请人签订合作协议书，约定将该工程全部转包给申请人施工。由于被申请人以及A公司拖欠工程进度款等原因造成工程无法继续施工，经被申请人同意，申请人停止施工并甩项竣工。申请人向被申请人报送工程结算书，依据合作协议书相关约定，被申请人应当将申请人报送的结算书盖章后转报A公司并完成后续结算工作，但被申请人怠于履行合作协议书约定的结算义务，未能与A公司完成工程结算。

申请人向北京仲裁委员会提起仲裁，要求被申请人向申请人支付工程结算款955万元及迟延付款利息。被申请人提交了仲裁反请求，向申请人索赔经济损失近24万元：

本案焦点之一是申请人与被申请人之间是否是转包合同关系，根据住建部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》第七条“存在下列情况之一的，属于转包：（一）施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；......（四）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料，构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的；......（六）施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；”之规定，被申请人与申请人在涉案工程项目上，实际系转包性质；被申请人与申请人之间签署的“合作协议”实质上是转包合同。

根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条第一款规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理”。实际施工人是按照与转包人签订的合同约定来进行施工的，实际施工人对转包人负责，同样转包人负有支付工程款义务及办理工程结算的义务。但被申请人怠于履行相关法律义务，既不向发包人递交工程结算书；又不依法提起仲裁程序，造成申请人迟迟不能取得已完工程价款；因此，被申请人应当对迟延办理工程结算承担相应的法律责任，仲裁庭采纳了上述意见，本案最终胜诉。